Постановление Законодательного Собрания Калужской области от 11.07.1996 № 556
Об обращении гильдии Российских адвокатов от 21.05.96 г. N 318-г
ЗАКОНОДАТЕЛЬНОЕ СОБРАНИЕ КАЛУЖСКОЙ ОБЛАСТИ ПОСТАНОВЛЕНИЕ 11 июля 1996 г. N 556 ОБ ОБРАЩЕНИИ ГИЛЬДИИ РОССИЙСКИХ АДВОКАТОВ ОТ 21.05.96 Г. N 318-Г Рассмотрев обращение Гильдии Российских адвокатов кзаконодательным (представительным) органам субъектов РоссийскойФедерации от 21.05.96 г. N 318-г, Законодательное Собрание Калужской области ПОСТАНОВЛЯЕТ: 1. Одобрить заключение на предложения Гильдии Российскихадвокатов к проекту Федерального Закона "Об адвокатуре в РоссийскойФедерации", принятому в первом чтении Государственной Думой 17 апреля1996 года. 2. Направить данное заключение в Государственную Думу РоссийскойФедерации и в Гильдию Российских адвокатов. Председатель Законодательного Собрания В.В.Сударенков ЗАКОНОДАТЕЛЬНОЕ СОБРАНИЕ КАЛУЖСКОЙ ОБЛАСТИ248601,г. Калуга, Старый Торг, 2 тел.7-21-89, факс 4-63-81__________________________________________________________________ ЗАКЛЮЧЕНИЕ ПО ПРЕДЛОЖЕНИЯМ ГИЛЬДИИ РОССИЙСКИХ АДВОКАТОВ К ПРОЕКТУ ФЕДЕРАЛЬНОГО ЗАКОНА "ОБ АДВОКАТУРЕ В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ", ПРИНЯТОМУ В ПЕРВОМ ЧТЕНИИ ГОСУДАРСТВЕННОЙ ДУМОЙ 17 АПРЕЛЯ 1996 ГОДА (письмо-обращение Гильдии российских адвокатов от 21 мая 1996 года N 318-г) В соответствии с Конституцией РФ адвокатура входит в предметысовместного ведения Российской Федерации и субъектов РоссийскойФедерации, по которым издаются федеральные законы и принимаемые всоответствие с ними законы и иные нормативные правовые акты субъектовРоссийской Федерации. По определению адвокатом (лат. advokatus, от advoco - призываю,приглашаю) является юрист, член коллегии адвокатов, специальностьюкоторого является оказание помощи гражданам и организациям(консультаций, разъяснений, защиты и т.п.), обязательно имеющий высшееюридическое образование и стаж работы в качестве юриста не менее двухлет, труд которого оплачивается из средств, поступивших от граждан иорганизаций за оказанную им юридическую помощь. Адвокатура - в России добровольное объединение лиц, занимающихсяадвокатской деятельностью. Организационная форма Адвокатуры - коллегияадвокатов. Последние бывают республиканскими, краевыми, областными,городскими и др. Право на объединение и создание профессиональных союзов длязащиты своих интересов закреплено в Конституции РФ. Правда это правокасается не определенных лиц, а каждого, то есть любого лица. Вывод: Предлагаемая Вами редакция статьи "Адвокатура и ееназначение" имеет важное конституционно-правовое исключениедобровольности сообщества адвокатов. Такое исключение превращаетадвокатуру в специализированный орган, учреждение, организацию или"министерство". Такое единство всех коллегий в профессиональномсообществе образует иерархическую структуру подчиненных органов инезависимость только верхушки этой пирамиды. Кроме того, последние нормы этой статьи противоречатконституционному определению профессиональных союзов, как объединенийсозданных для защиты своих интересов. Именно с этой целью Выстремитесь создать законодательную основу адвокатуре. Адвокатура сама по себе уже является объединением граждан попрофессиональному признаку. Вхождение в такое объединение являетсяавтоматическим путем соблюдения условий наличия высшего юридическогообразования, двухгодичной практики юриста и членства в коллегииадвокатов. Вывод: Создание в предлагаемой статье "Структура адвокатуры" неволей независимых адвокатов, а силой закона высшего органасамоуправления адвокатуры в лице только председателей коллегийадвокатов является попыткой ввести административно-управленческуюструктуру аналогичную системе органов исполнительной власти. Конституционной демократической основой является осуществлениеадвокатами своей воли в сообществе либо непосредственно, либо черезсвободные выборы своих представителей в предлагаемый высший Советадвокатуры. Совет председателей коллегий адвокатуры возможно можетбыть исполнительно-распорядительным органом адвокатуры. Адвокатура является одним из институтов демократическогоправового государства и тем самым входит в систему этих институтов илиорганов. Абсолютизм утверждения в предлагаемой статье "Взаимоотношенияадвокатуры и государства", что "государство не вмешивается впрофессиональную деятельность адвокатов" противоречит практике изданияобязательных для всех законов и иных нормативных правовых актов. Вывод: Применение термина "государство" ошибочно, так как посодержанию норм предлагаемой статьи можно говорить только об органахгосударственной власти и должностных лицах. Кроме этого неяснаправовая роль государства в обязанности поддержки определенийпрофессии адвоката как "независимой и свободной". В перечислении обязанностей государства по отношению к адвокатурев этой статье Вы как раз перечисляете обязанности единогопрофессионального сообщества адвокатов и их высшего органа.Государство гарантирует равенство прав и свобод человека и гражданинапутем создания соответствующей правовой основы, деятельности органовгосударственной власти и местного самоуправления, и обеспечения этихгарантий правосудием. Вывод: Настоящая статья должна быть переработана с учетомзамечаний. Статья "Органы самоуправление адвокатуры" не раскрывает статус иполномочия высшего органа самоуправления адвокатуры, также как иВсероссийского Съезда коллегий адвокатов. Кто является участником этихсъездов - председатели коллегий или избранные коллегиями адвокатовпредставители? Кроме того, в нарушение установленного законом принципадобровольности создания коллегий адвокатов, вводится норма о ихсоздании в порядке, установленном Уставом Совета председателейадвокатов. Последний абзац статьи вводит еще один новый документ подназванием "Устав Высшего Совета адвокатуры", по которомуустанавливается порядок делегирования (?) коллегиями адвокатовосновных задач и полномочий органам самоуправления адвокатуры (Советупредседателей адвокатуры и Советам коллегий адвокатов). Вывод: Настоящая статья недостаточно полно и точно раскрываетстатус, полномочия, задачи и функции органов самоуправленияадвокатуры, и требует тщательной доработки с точки зрения соблюденияправ и интересов рядовых адвокатов. Статья "Общественные организации в адвокатуре" формально разрешаяадвокатам свободно объединяться на самом деле нарушает конституционноеправо каждого на объединение, принуждая к вступлению только в "любыеобщественные организации и союзы (ассоциации) в адвокатуре", то есть всвоей среде. Вывод: Вызывает сомнение конституционность запрета в пункте 3настоящей статьи, так как права и свободы человека и гражданина могутбыть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой этонеобходимо в целях защиты основ конституционного строя,нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц,обеспечения обороны страны и безопасности государства. Либо могут бытьвведены ограничения прав и свобод в условиях чрезвычайного положения всоответствии со статьей 56 Конституции РФ. Введение в статье "Образование коллегий адвокатов" нормы обиспрашивании согласия на образование "названных адвокатскихобъединений" у исполнительной власти - администрации субъекта РФ иоргана самоуправления (?) - Совета председателей коллегий адвокатовуже ранее созданных, то есть в какой-то мере конкурентов, являетсянарушением принципа независимости и самостоятельности адвокатов и ихколлегий, подчиненности их только закону. Такая норма вводит механизм неизбежного волюнтаризма, коррупции ибюрократизма, то есть административно-командной системы. Кроме этого введение такой нормы грубо нарушает принципынезависимости и не вхождения в систему органов государства адвокатурыдекларированные Вами в первой статье и в пункте 1 третьей статьи вашихПредложений. Вывод: Система коллегий адвокатов должна создаваться безразрешения кого-либо, но в соответствии с естественным появлениемподготовленных адвокатов, осуществляющих юридическую помощь физическими юридическим лицам. Образование коллегий адвокатов должноосуществляться, как Вы правильно заметили, по нескольким признакам:территориальным, общественно-политическим, профессиональным испециализированным. Ассоциации, гильдии, союзы и т.п. могут бытьсобственными наименованиями таких коллегий. Но единойорганизационно-правовой формой профессионального объединения адвокатовдолжна быть коллегия. Требования статьи "Адвокат" устанавливают, что адвокатом можетбыть гражданин только (?) Российской Федерации отвечающий всемперечисленным требованиям. На самом деле эти нормы входят в противоречие с Конституцией РФ,так как в соответствии с пунктом 3 статьи 46, которая не подлежитограничению даже в период чрезвычайного положения, каждый вправе "...обращаться в межгосударственные органы по защите прав и свободчеловека", а значит и пользоваться помощью адвокатов не являющихсягражданами Российской Федерации. Вывод: Видимо требования статьи следует разделить на две части:одна общая - кто может быть адвокатом в Российской Федерации, другаячастная - кто может быть членом соответствующих коллегий адвокатов. Общую часть возможно принять в следующей редакции: "Адвокатом вРоссийской Федерации может быть гражданин, который имеет высшееюридическое образование, стаж работы по юридической профессии не менеедвух лет и являющийся членом соответствующей коллегии адвокатов". Перечень требований к членству в коллегии адвокатов порождаетвопросы: "О каких "поступках, несовместимых с адвокатскойдеятельностью" идет речь? Каковы они? Какова степень тяжести ихпоследствий? Что значит "исключен из адвокатуры или другого местаработы"? Может быть из коллегии адвокатов? Что значит уставсоответствующей коллегии адвокатов, о котором в предыдущих статьях нислова? Каково основное содержание устава коллегии адвокатов,установленное законом? Каковы критерии "выдержки" испытательного срока(стажировки)? Являются ли эти требования одинаково обязательными длямолодого юриста и для опытного адвоката, вступающего в членысоответствующей коллегии? Откуда в тексте статьи появился новыйнеопределенный в законе термин "президиум коллегии адвокатов"? Чтоподразумевается под правом этого "президиума" собирать о кандидате вчлены коллегии "дополнительные сведения"? О чем? Что значитнеопределенный в законе термин "решение о приеме в адвокатуру"? Каковпорядок "аннулирования" такого решения? Каков порядок исключения изадвокатуры? Что значит "несоответствие данных о кандидате" и как онимогут быть защищены от бюрократических ошибок или случайностей? Вывод: По аналогии с законом об общих принципах организацииместного самоуправления или об общественных объединениях в настоящемзаконе должны быть прописаны принципиальные нормы содержания различныхуставов различных коллегий адвокатов, их органов самоуправления, атакже именно закон должен установить порядок и условия принятия иисключения граждан в адвокатуру, как сообщество юристов. Статья "Стажер адвоката" также требует доработки с учетомвышеперечисленных замечаний. Например, не ясен термин "отчислениестажера" ... при принятии его "на работу". Какие конкретно положениянастоящего закона распространяются на стажера, если он еще далеко неадвокат? Подобные замечания касаются содержания норм статьи "Помощникадвоката". Неясно кем и как "по рекомендации адвоката" гражданин можетбыть принят на работу помощником адвоката. Каков перечень и объем"вспомогательной работы" для помощника? Редакция второго абзаца пункта 1 настоящей статьи требуетуточнения. Пункт второй настоящей статьи порождает множество вопросов:"Каков перечень прав адвоката? Каков перечень функций адвоката? Ктотакой "заведующий юридической консультации"? Каковы его полномочия,установленные настоящим законом? Какова роль во всем этом коллегииадвокатов и органов самоуправления адвокатуры? В какой форме должновыражаться "согласие" заведующего юридической консультации? Кто"допускает помощника адвоката" к осуществлению адвокатских функций?Какой перечень и объем адвокатских функций вправе осуществлятьпомощник адвоката? Какое "иное специальное образование" может иметь(или не иметь) помощник адвоката? Кроме этого в статье появляется новый неопределенный в законетермин "статус" адвоката. Неясно также почему помощник, не имеющийпока юридического образования (учащийся), лишается вами стажаюридической работы, если при этом пользуется "правами адвоката идопускается к осуществлению адвокатских функций"? Последний абзац настоящей статьи раскрываеторганизационно-правовую форму коллегии адвокатов как "предприятия,организации или "фирмы", так как предусматривает наличие "приказаруководителя коллегии адвокатов" об утверждении трудового договора(контракта) адвоката, юридической консультации (бюро, фирмы) спомощником адвоката. Вывод: Статус помощника адвоката не может дублировать статусадвоката и подменять его при наличии строгих требований настоящегозакона. Вспомогательные функции и работы помощника должны быть строгоопределены настоящим законом, иначе на практике во многих "невыгодныхили мелких делах" адвоката будет замещать его помощник. Заводить себе помощника и содержать его на заработанные своейдеятельностью, - это дело самого адвоката. Коллегия адвокатов можетнанимать на работу в качестве обслуживающего и рабочего персоналарабочих и служащих, не являющихся помощниками адвокатов. Статья "Страхование профессиональной ответственности адвоката"требует тщательной проработки и более полного содержательногоизложения в соответствии с действующим законодательством о страхованиив Российской Федерации. Из первого пункта статьи "Имущество коллегий адвокатов и иныхадвокатских объединений" вдруг возникает, что коллегии адвокатовявляются юридическими лицами. На самом деле коллегии адвокатов и иныеадвокатские объединения могут быть юридическими лицами, выполнивсоответствующие требования Гражданского кодекса и иногозаконодательства. Вывод: Именно здесь выявляются недостаточность содержания статьи"Образование коллегий адвокатов", в которой не хватает определения ихстатуса, порядка создания, упразднения, регистрации и т.д. Кроме этоговозникает потребность введения в настоящий закон полезной статьи"Термины и определения, используемые в настоящем законе", в которомустановить в том числе определение "адвокатской деятельности субъектаадвокатской деятельности". Вывод: Настоящая статья, являющаяся правовым основанием игарантией независимости адвокатуры, должна более полно определятьисточники и условия финансирования адвокатской деятельности. Вчастности, настоящий закон должен не просто упоминать о запрещенныхисточниках такого финансирования, но и указать их. Также следует указать законные основания приобретения коллегиейадвокатов или иным "адвокатским объединениям", получения в дар, вкачестве вкладов (взносов) какой либо собственности. Неясно почему адвокаты, своей деятельностью и взносами(интеллектуальной и материальной собственностью) участвующие вформировании коллективной собственности коллегии адвокатов или иногоадвокатского объединения, лишаются права на эту собственность (или еедолю). Из статьи неясно как, когда и в каких случаях возможнареорганизация "субъектов адвокатской деятельности". Еще более вопросов порождает норма о "Ликвидации субъектаадвокатской деятельности". При этом появляются новые наименованияСовета председателей коллегий адвокатов (Федерального Советаадвокатуры РФ). При наличии нормы о передачи средств и имущества ликвидированногосубъекта адвокатской деятельности на цели развития адвокатуры сами этицели в настоящем законе не определены, что может породить "нецелевоеиспользование средств". Последний пункт 6 настоящей статьи требует уточненияформулировок, особенно в нормах "обязанностей местных администраций".Кого Вы имеете ввиду: местные органы государственной власти или органыместного самоуправления? Общий вывод: Настоящие Предложения по проекту Федерального Закона "Обадвокатуре в Российской Федерации" требуют более тщательной проработкии согласования с уже имеющимися Федеральными законами с учетомприлагаемого Заключения.